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【原创文章】《商业银行股权管理暂行办法》及配套文件重点解读

金融掌中宝 2021-01-08 14:00:31

当前,银行业金融机构快速发展,社会资本发起设立、参股或收购银行业金融机构的积极性不断提高。但一些乱象也随之发生,如违规使用非自有资金入股、代持股份、滥用股东权利损害银行利益等。为治理上述市场乱象,切实弥补监管短板,银监会于2018年1月5日发布了《商业银行股权管理暂行办法》(以下简称“《暂行办法》”),并于2018年3月9日发布了两个配套文件——《中国银监会办公厅关于做好<商业银行股权管理暂行办法>实施相关工作的通知》(银监办发〔2018〕48号,以下简称“48号通知”)和《中国银监会办公厅关于规范商业银行股东报告事项的通知》(银监办发〔2018〕49号,以下简称“49号通知”),以落实《暂行办法》的相关要求。《暂行办法》及配套文件重点解读如下:


 一、适用范围及监管原则

(一)适用范围

《暂行办法》适用对象为于中华人民共和国境内依法设立的商业银行。法律法规对外资银行变更股东或调整股东持股比例另有规定的,从其规定。


此外,在中华人民共和国境内依法设立的农村合作银行、农村信用社、贷款公司、农村资金互助社、金融资产管理公司、信托公司、企业集团财务公司、金融租赁公司、汽车金融公司、货币经纪公司、消费金融公司以及经银监会批准设立的其他金融机构,亦参照适用《暂行办法》。

 

由此可见,《暂行办法》将银监会所监管的几乎所有类型的金融机构均纳入了《暂行办法》的适用或参照适用范围。

 

(二)监管原则

《暂行办法》规定,商业银行股权管理应当遵循的五大原则如下:

(1)分类管理,即根据对商业银行经营管理的影响,将股东分为主要股东和一般股东。

(2)资质优良,即商业银行股东应是公司治理良好、财务状况稳健、诚实守信、合规经营的优质企业,并符合法律法规规定和监管规定。

(3)关系清晰,即商业银行的股东及其控股股东、实际控制人、关联方、一致行动人、最终受益人等各方关系应清晰透明。

(4)权责明确,即商业银行股东应依法行使股东权利,履行法定义务;商业银行应加强对股权事务的管理;银监会及其派出机构应依法实施监管。

(5)公开透明,即商业银行及其股东应根据法律法规和监管要求,充分披露相关信息,接受社会监督。

 

二、股东义务和责任

(一)一般股东

(1)以自有资金出资;

(2)不得委托他人或接受他人委托持股;

(3)遵守法律法规和银监会关于关联交易的相关规定,不得与商业银行进行不当的关联交易,不得利用其对商业银行经营管理的影响力获取不正当利益。

 

(二)主要股东

《暂行办法》落实分类监管原则,将监管重点聚焦主要股东,防止其滥用权利、掏空银行等行为。除一般股东的普遍义务外,《暂行办法》还从以下方面对商业银行主要股东作出要求:

(1) 书面承诺遵守法规规定并说明入股商业银行目的;

(2)  信息披露到底,要求逐层说明其股权结构直至实际控制人、最终受益人,以及其与其他股东的关联关系或者一致行动关系;

(3)  限制主要股东入股商业银行数量,“两参或一控”。同一投资人及其关联方、一致行动人作为主要股东参股商业银行的数量不得超过2家,或控股商业银行的数量不得超过1家;

(4)  建立行为负面清单;

(5)  要求主要股东自取得股份之日起五年内不得转让所持有的股权,即五年锁定期;

(6)  不得违规干预商业银行经营管理;

(7)  承担资本补充责任,根据监管规定书面承诺在必要时向商业银行补充资本,并通过商业银行每年向银监会或其派出机构报告资本补充能力;

(8)  建立风险隔离机制,防止风险在股东、商业银行以及其他关联机构之间传染和转移;

(9)  要求主要股东防范因人员交叉任职引起利益冲突。


(三)金融产品持股

《暂行办法》第二十五条专门对投资人通过金融产品(如资管计划、信托计划、契约型基金等)持有商业银行股权的认定及限制进行规定,“金融产品可以持有上市商业银行股份,但单一投资人、发行人或管理人及其实际控制人、关联方、一致行动人控制的金融产品持有同一商业银行股份合计不得超过该商业银行股份总额的百分之五。商业银行主要股东不得以发行、管理或通过其他手段控制的金融产品持有该商业银行股份。”

该规定主要有两层含义:一是同一人控制的金融产品持股不得超过5%;二是主要股东的持股形式不允许采取金融产品的形式,由此基本限制住了通过二级市场利用杠杆收购上市商业银行的可能性。

三、商业银行职责

《暂行办法》第三章(商业银行职责)对商业银行及其董事、董事会秘书等人员在股权事务管理方面的职责作出了系统的规定,这也是《暂行办法》的重点内容之一。


(一) 明确股权事务管理责任人

《暂行办法》明确董事会承担股权事务管理的最终责任。董事长是处理商业银行股权事务的第一责任人,董事会秘书是处理股权事务的直接责任人。

该规定意味着,当商业银行股权事务管理违规时,负有责任的董事长、董事会秘书可能受到包括警告、五万元以上五十万元以下罚款、取消董事和高管任职资格等行政处罚。同时《暂行办法》还规定,商业银行董事会成员在履职过程中未就股权管理方面的违法违规行为提出异议的,最近一次履职评价不得评为称职及以上。

因此,商业银行应加强对董事长、董事及董事会秘书等人员的相关培训,使其避免出现违规情况。


(二) 要求公司章程增加股权事务管理有关内容

银监会的一个监管重点,就是以商业银行的章程必备条款为切入点,结合商业银行股东遵守章程的书面承诺,来加强对商业银行股权管理的监管。

《暂行办法》第二十八条规定,商业银行应当将关于股东管理的相关监管要求、股东的权利义务等写入公司章程,在公司章程中载明下列内容:

(1)股东应当遵守法律法规和监管规定;

(2)主要股东应当在必要时向商业银行补充资本;

(3)应经但未经监管部门批准或未向监管部门报告的股东,不得行使股东大会召开请求权、表决权、提名权、提案权、处分权等权利;

(4)对于存在虚假陈述、滥用股东权利或其他损害商业银行利益行为的股东,银监会或其派出机构可以限制或禁止商业银行与其开展关联交易,限制其持有商业银行股权的限额、股权质押比例等,并可限制其股东大会召开请求权、表决权、提名权、提案权、处分权等权利。

因此,建议商业银行根据《暂行办法》上述要求,审阅公司章程中的相关条款是否需要修改、补充,并相应进行修订。

此外,从反收购的角度,《暂行办法》第二十八条第三项、第四项以及第十一条的规定,通过采用一方面要求商业银行在其章程中载明“应经但未经监管部门批准或未向监管部门报告的股东,不得行使股东大会召开请求权、表决权、提名权、提案权、处分权等权利”,另一方面要求主要股东“书面承诺遵守法律法规、监管规定和公司章程”相结合的方式,以部门规章为商业银行及其主要股东设置了法定义务,将有助于商业银行的反收购方抵制违规收购,有利于遏制违规收购行为,有效治理违规收购乱象,也丰富了银监会针对违规收购行为的监管手段和监管路径。

但是,要求于商业银行章程中载明的限制、剥夺相关股东权利的这些条款,是否存在法律(尤其是《公司法》、《商业银行法》、《银行业监督管理法》)、行政法规以及司法解释上的依据,是否可依拒绝承诺的股东向人民法院请求而被确认无效,值得思考。并且,该项要求适用于存在哪些违法违规行为的股东以及适用于哪些股东权利,“应经但未经监管部门批准或未向监管部门报告的股东”认定的权利归属及遵循程序,都有待进一步明确。


(三)其他

(1)建立和完善股权信息管理系统和股权管理制度,做好股权信息登记、关联交易管理和信息披露等工作。商业银行在进行该项工作时,需注意统筹考虑。

(2)建立股权托管制度,将股权在符合要求的托管机构进行集中托管。鉴于已上市的商业银行,通常已将其股份托管于中国证券登记结算有限责任公司等托管机构;对于未上市的商业银行,尚需根据《暂行办法》将其股权托管至银监会认可的托管机构,以满足监管要求。

四、信息披露

《暂行办法》就信息披露的流程和要求进行了初步规定。

(一)商业银行主要股东向商业银行报告信息

商业银行主要股东应当及时、准确、完整地向商业银行报告以下信息:

(1)自身经营状况、财务信息、股权结构;

(2)入股商业银行的资金来源;

(3)控股股东、实际控制人、关联方、一致行动人、最终受益人及其变动情况;

(4)所持商业银行股权被采取诉讼保全措施或者被强制执行;

(5)所持商业银行股权被质押或者解押;

(6)名称变更;

(7)合并、分立;

(8)被采取责令停业整顿、指定托管、接管或撤销等监管措施,或者进入解散、破产、清算程序;

(9)其他可能影响股东资质条件变化或导致所持商业银行股权发生变化的情况。


(二)商业银行通过半年报或年报在官方网站公开

1.定期披露

商业银行应当通过半年报或年报在官方网站等渠道真实、准确、完整地披露商业银行股权信息,披露内容包括:

(1)报告期末股票、股东总数及报告期间股票变动情况;

(2)报告期末公司前十大股东持股情况;

(3)报告期末主要股东及其控股股东、实际控制人、关联方、一致行动人、最终受益人情况;

(4)报告期内与主要股东及其控股股东、实际控制人、关联方、一致行动人、最终受益人关联交易情况;

(5)主要股东出质银行股权情况;

(6)股东提名董事、监事情况;

(7)银监会规定的其他信息。

2.临时披露

除上述定期披露义务外,《暂行办法》规定主要股东相关信息可能影响股东资质条件发生重大变化或导致所持商业银行股权发生重大变化的,商业银行应及时进行信息披露。


五、配套文件

(一)新老划断问题

48号通知主要就《暂行办法》实施前后涉及的重点问题明确监管要求。

1.对于《暂行办法》施行前,未经批准持有商业银行资本总额或股份总额百分之五以上股东的规范

48号通知中明确,在《暂行办法》施行前,未经批准单独或合计持有商业银行资本总额或股份总额百分之五以上的股东,应于《暂行办法》施行之日起六个月内通过商业银行向银监会或其派出机构提出股东资格申请。

提出申请但经审核不符合股东资格条件的,由银监会或其派出机构责令限期改正。限期未改正或未按时提出行政许可申请的,由银监会或其派出机构依照《商业银行法》第七十九条规定进行查处。

2.对于入股商业银行数量不符合《暂行办法》规定的规范

48号通知规定,在《暂行办法》施行前成为商业银行主要股东,但不符合《暂行办法》第十四条关于入股商业银行数量规定的,银监会或其派出机构应按照持股比例和持股数量只减不增的原则引导其逐步符合《暂行办法》要求。持股比例和持股数量被动增加的除外。

其中,持股比例被动增加,主要指因其他股东持股变化,导致该主要股东持股比例增加的情形;持股数量被动增加,主要指因配股等情形,导致该主要股东持股数量增加。


(二)向银监会或其派出机构报告的具体要求和程序

《暂行办法》第四条第二款规定,投资人及其关联方、一致行动人单独或合计持有商业银行资本总额或股份总额百分之一以上、百分之五以下的,应当在取得相应股权后十个工作日内向银监会或其派出机构报告。报告的具体要求和程序,由银监会另行规定。

49号通知主要是针对上述《暂行办法》第四条第二款规定的细化和落实,其规定了向银监会或其派出机构报告的具体要求和程序,包括报告材料目录、关注重点和报告流程等,以加强事中及事后监管,防止规避监管现象。单独和合计持有商业银行资本总额或股份总额百分之一以上、百分之五以下的投资人及其关联方、一致行动人在向银监会或其派出机构报告时,应遵照该通知的具体要求。


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