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浅析商业银行股权管理中的“两参或一控”

小宇天天说事 2020-03-24 13:54:33

一、《商业银行股权管理暂行办法》出台背景

1、银监会积极贯彻落实党中央、国务院关于防控金融风险、弥补监管短板的决策部署,推进监管制度漏洞排查,坚决治理市场乱象,坚决打击违法行为。

2、当前银行业金融机构快速发展,社会资本发起设立、参股或收购银行业金融机构的积极性不断提高,但一些乱象也随之发生,如违规使用非自有资金入股、代持股份、滥用股东权利损害银行利益等。

二、发布《实施通知》意义

为稳步推进《商业银行股权管理暂行办法》(以下简称《办法》)实施,加强商业银行股权管理,按照“依法合规、分类处置、稳妥推进、保持稳定”的原则,现就有关事项银监会发布了《中国银监会办公厅关于做好<商业银行股权管理暂行办法>实施相关工作的通知》(银监办发〔2018〕48号,以下简称《实施通知》): 

三、本文的研究方向

针对第三条“在《办法》施行前成为商业银行主要股东,但不符合《办法》第十四条关于入股商业银行数量规定的,银监会或其派出机构应按照持股比例和持股数量只减不增的原则引导其逐步符合《办法》要求。持股比例和持股数量被动增加的除外。”

1、《办法》两参一控”规定

1)新规定:

《办法》在计算入股商业银行数量时,应将同一投资人及其关联方、一致行动人入股商业银行数量合并计算。并且规定同一投资人及其关联方、一致行动人作为主要股东参股商业银行的数量不得超过2家”,或控股商业银行的数量不得超过1家”。

2)原规定:

原规定为“同一股东入股同质银行业金融机构不超过两家,如取得控股权只能投(或保留)一家”。对比原规定,《办法》更明确:一是只有作为主要股东入股商业银行才受“两参或一控”的限制,少量参股(包括通过二级市场少量持有银行股票)不受限制;二是不再强调“同质银行业金融机构”,即以主要股东身份入股所有的商业银行均受到“两参或一控”的限制。

3例外豁免情形

此外存在一种例外豁免情形,即根据国务院授权持有商业银行股权的投资主体、银行业金融机构,法律法规另有规定的主体入股商业银行,以及投资人经银监会批准并购重组高风险商业银行,不受本条前款规定限制。

2、《办法》主要股东的阐述

1)主要股东定义

《办法》对主要股东”的定义与之前规定没有实质性变化,指持有商业银股份总额5%以上或持有股份总额不足5%但对商业银行经营管理有重大影响的股东。只是《办法》强化了主要股东的义务和责任。

其中 根据《办法》要求商业银行的股东及其控股股东、实际控制人、关联方、一致行动人、最终受益人等各方关系应清晰透明;商业银行主要股东应逐层说明其股权结构直至实际控制人、最终受益人,以及其与其他股东的关联关系或者一致行动人关系;将最终受益人也纳入关联方管理。

2)主要股东主体:

作为主要股东的主体需要明确,根据《办法》附则部分的规定:“关联方”按照《企业会计准则第36号—关联方披露》进行认定。“一致行动人”是参照《上市公司收购管理办法》第83条规定认定。

关联方定义:

一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响,以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的,构成关联方。

注:(其中,控制,是指有权决定一个企业的财务和经营政策,并能据以从该企业的经营活动中获取利益。共同控制,是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制,仅在与该项经济活动相关的重要财务和经营决策需要分享控制权的投资方一致同意时存在。重大影响,是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力,但并不能够控制或者与其他方一起共同控制这些政策的制定。

 下列各方构成企业的关联方:

1) 该企业的母公司。

2) 该企业的子公司。

3) 与该企业受同一母公司控制的其他企业。

4) 对该企业实施共同控制的投资方。

5) 对该企业施加重大影响的投资方。

6) 该企业的合营企业。

7) 该企业的联营企业。

8) 该企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员。主要投资者个人,是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者。

9) 该企业或其母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。关键管理人员,是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动的人员。与主要投资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员,是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。

10) 该企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。

仅与企业存在下列关系的各方,不构成企业的关联方:

1)与该企业发生日常往来的资金提供者、公用事业部门、政府部门和机构。

2)与该企业发生大量交易而存在经济依存关系的单个客户、供应商、特许商、经销商或代理商。

3)仅仅同受国家控制而不存在其他关联方关系的企业,不构成关联方。

3、《办法》一致行动人的阐述

办法》中:一致行动,是指投资者通过协议、其他安排,与其他投资者共同扩大其所能够支配的一个公司股份表决权数量的行为或者事实。达成一致行动的相关投资者,为一致行动人。

《上市公司收购管理办法》第八十三条 本办法所称一致行动,是指投资者通过协议、其他安排,与其他投资者共同扩大其所能够支配的一个上市公司股份表决权数量的行为或者事实。

在上市公司的收购及相关股份权益变动活动中有一致行动情形的投资者,互为一致行动人。如无相反证据,投资者有下列情形之一的,为一致行动人

1) 投资者之间有股权控制关系;

2) 投资者受同一主体控制;

3) 投资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员,同时在另一个投资者担任董事、监事或者高级管理人员;

4) 投资者参股另一投资者,可以对参股公司的重大决策产生重大影响;

5) 银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者取得相关股份提供融资安排;

6) 投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系;

7) 持有投资者30%以上股份的自然人,与投资者持有同一上市公司股份;

8) 在投资者任职的董事、监事及高级管理人员,与投资者持有同一上市公司股份;

9) 持有投资者30%以上股份的自然人和在投资者任职的董事、监事及高级管理人员,其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属,与投资者持有同一上市公司股份;

10) 在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其前项所述亲属同时持有本公司股份的,或者与其自己或者其前项所述亲属直接或者间接控制的企业同时持有本公司股份;

11) 上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或者委托的法人或者其他组织持有本公司股份;

12) 投资者之间具有其他关联关系。

一致行动人应当合并计算其所持有的股份。投资者计算其所持有的股份,应当包括登记在其名下的股份,也包括登记在其一致行动人名下的股份。投资者认为其与他人不应被视为一致行动人的,可以向中国证监会提供相反证据

4、《办法》最终受益人的阐述

《办法》引入了“最终受益人”概念,即指实际享有商业银行股权收益的人。

引导原则为持股比例和持股数量“只减不增”,但是,持股比例和持股数量被动增加的除外。持股比例被动增加,主要指因其他股东持股变化,导致该主要股东持股比例增加的情形;持股数量被动增加,主要指因配股等情形,导致该主要股东持股数量增加。


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