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商业银行股份确权要点

启元律师事务所 2019-06-09 15:18:10

2018年1月5日,银监会发布《商业银行股权管理暂行办法》(以下简称“《股权管理办法》”),《股权管理办法》第三十一条明确规定,“商业银行应建立股权托管制度,将股权在银监会认可的托管机构进行集中托管”。股权集中托管一方面是明晰商业银行股份权利归属,另一方面是为了方便监管机构掌握商业银行控股股东、实际控制人、关联方、一致行动人的变动情况,以便按相应规定对商业银行的经营管理进行监管。

股权集中托管的前提是股份归属明晰,即股份确权;只有先确认股份权属(以下简称“确权”),方能对股份进行托管及管理。对于农商行、城商行而言,股东人数众多、股东人员情况繁杂、股份变动频繁,其确权具有一定的难度和挑战。本文就农商行、城商行股份确权事宜进行简要分析。

(一)    法律规定

目前,银监会对商业银行的股份确权并无系统性的规定,仅于2010年发布了《关于规范金融企业内部职工持股的通知》(财经[2010]97号文),对内部职工持股的比例及形式等事项进行了规定。目前关于股份确权主要规定系中国证监会于2013年发布的《非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》(以下简称“《4号指引》”)。《4号指引》并非专门针对商业银行确权事宜,而是对于股东人数超过200人的公司(以下简称“200人公司”)申请行政许可时的确权要求。对于股东人数超过200人的城商行、农商行如需申请行政许可,亦需根据《4号指引》进行确权;对于暂不申请行政许可的农商行、城商行亦可参考《4号指引》进行确权,以避免后续申请行政许可时再次确权。

(二)确权要求

1、确权的内容要求

根据《4号指引》,200人公司申请行政许可,要求公司依法设立且合法存续、股权清晰、经营规范、公司治理与信息披露制度健全。具体到股份确权方面,主要对应的是“股权清晰”要求。

根据《4号指引》的规定,股权清晰要求做到:

(1)股权明确,即“股东、公司及相关方对股份归属、股份数量及持股比例无异议。股权结构中存在工会或职工持股会代持、委托持股、信托持股、以及通过“持股平台”间接持股等情形的,应当按照本指引的相关规定进行规范”。据此,确权第一要务需要对各股东持股银行股份、及其持有股份的数量、比例进行确定。

为达到上述要求,需要:①对银行现有股东的身份进行确认,如股东登记的身份信息与现有信息不一致的,需进行更正;②对银行现有股东的持股数量及比例进行确认,对于一人持有多个股权账户的,需要合并成一个股权账户计算其持股数量;③对股东持有的股份来源及其所持股份的演变(即初始获得股份的方式及历次变更)进行核查确认;④是否存在股份代持、委托持股、信托持股及通过“持股平台”间接持股进行核查确认,如存在,需还原后,再进行确权。

(2)不存在权属争议。即“股东与公司之间、股东之间、股东与第三方之间不存在重大股份权属争议、纠纷或潜在纠纷”

为达到上述目的,需要①对股东持有的股份是否存在质押、冻结、或被司法拍卖,股份是否涉及到仲裁、诉讼等争议或潜在争议进行核查确认。②如原股东死亡的,需根据法律文书明确该等股份的合法继承人;③如原权利人离婚或进行财产分割涉及到股份分配的,需要根据相应文书明确该等股份的归属。存在其他特殊情况的,需一事一议。

(3)出资真实。即“股东出资行为真实”,“200人公司在股份形成及转让过程中不存在虚假陈述、出资不实”,“不存在重大法律瑕疵,或者相关行为已经得到有效规范,不存在风险隐患”。

为达到上述目的,需要对银行股东的历次出资情况以及股份变动签订的协议、款项支付凭证、资金来源进行核查确认。

2、内部职工持股要求

城商行、农商行还应当遵守《关于规范金融企业内部职工持股的通知》。根据《关于规范金融企业内部职工持股的通知》,内部职工持股需遵守:

(1)“内部职工持股比例不得超过总股本的20%,单个职工持股的比例不得超过总股本的5‰”;“公开发行新股后内部职工持股比例不得超过总股本的10%,单一职工持股数量不得超过总股本的1‰或50万股(按孰低原则确定)”。

据此,需事先核查确认股份性质是否属于内部职工股,是否存在持股比例超过5‰的内部职工,如存在,建议先规范减少至5‰以下,再进行确权。如在未规范前进行确权的,则后续规范减少至5‰以下后,该股东持有的股份需重新进行确权。

(2)“内部职工通过信托计划或其他信托方式、控股企业法人等方式间接入股的应更正为职工本人,其他按照内部职工身份入股的自然人,如符合相关规定且不存在代持股权情形的,可不更正为职工本人,对有关法律法规规定自然人不能成为相关金融企业股东的,可在明晰产权的基础上,允许内部职工间接持股,但不能采取控股企业法人的方式”。

据此,确权时需要对股东身份进行核查,是否存在公务员、处级以上退休干部等法律法规规定不能成为金融企业股东的情形。如存在,建议进行规范后再行确权。如在未规范前进行确权的,则后续规范后,该股东持有的股份需重新进行确权。

(3)“规范内部职工认购股份的资金来源。内部职工持股的认购资金应由职工个人负担。由金融企业提供贷款的,应自本通知印发之日起1年内收回本金,并按照人民银行公布的同期贷款基准利率收取利息。由金融企业提供补贴的部分确认为职工的工资薪金所得,按“工资、薪金所得”项目补缴个人所得税。对购股价格低于当时净资产的,差额部分予以补缴,计入资本公积。”

据此,需要对职工认购股份的资金来源进行确认。

(4)规范内部职工持股的转让。未上市、已过上市锁定期但尚在承诺期内的内部职工股,不得向其他法人和自然人转让,可由金融企业回购或在内部职工之间转让。

据此,对于内部职工持股的历次转让,需要对受让方的身份进行核查并确认。

3、确权的形式要求

根据《4号指引》的要求,200人公司应当对股份进行确权,通过公证、律师见证等方式明确股份的权属。故确权时需通过公证方式,或聘请律师进行见证。

根据律师办理见证业务的规则,需两名律师进行见证。

商业银行在确权过程中,根据上述要求进行,不仅能满足现实的托管要求,而且能为后续首次公开发行并上市及其他资本运作打下坚实的基础。


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