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国浩视点 | 深度解析商业银行如何落实股东清理规范工作

国浩律师事务所 2020-09-15 16:59:59

作者:国浩律师事务所    朱蕾  李开叶

2018年3月9日,银监会发布了《中国银监会办公厅关于做好<商业银行股权管理暂行办法>实施相关工作的通知》(银监办发〔2018〕48号,以下简称《实施通知》),明确了清理规范工作的对象、期限、内容等。对于不完全符合《商业银行股权管理暂行办法》(银监会令2018年第1号,2018年1月5日生效,以下简称《股权办法》)规定的商业银行现有股东,将按照“依法合规、分类处置、稳妥推进、保持稳定”的原则,有序开展清理规范工作。


笔者担任多家股份制银行总行、外资法人银行的法律顾问,在《实施通知》颁布后,接受了多家银行关于股东问题的咨询。结合最近咨询的项目,笔者现将《实施通知》的内容归纳为如下五项:


(1) 关于主要股东等主体的相关清理规范

(2) 关于《股权办法》施行前未经批准持股5%以上股东的强化资格管理

(3) 关于金融产品持股的清理规范

(4) 关于公司章程的清理规范

(5) 关于清理规范工作中的违法违规行为的查处


本文将结合《股权办法》的规定对《实施通知》予以解读,以帮助商业银行更好的理解相关规定并予以及时落实监管要求,按时清理规范现有股东,加强商业银行股权管理。

一、关于主要股东等主体的相关清理规范

商业银行应配合银监会或其派出机构,围绕主要股东开展如下清理规范工作:

(一) 关于主要股东等主体的认定

商业银行应当加强对主要股东的管理,按照《股权办法》的规定准确识别主要股东,并穿透梳理其控股股东、实际控制人、关联方、一致行动人和最终受益人,并在2018年4月5日前将该等主体的信息报送银监会或其派出机构,由其最终审核、识别并认定。

(二) 关于对主要股东等主体存量授信业务的管理

商业银行应当按照穿透原则将主要股东及其控股股东、实际控制人、关联方、一致行动人、最终受益人均作为自身的关联方,按照穿透原则确认最终债务人,加强关联交易管理,严格落实关联交易审批制度,并及时向银监会或其派出机构报告关联交易情况。


根据《股权办法》第14条规定,商业银行应对该等主体的存量授信业务进行梳理。若出现下列情况之一的,则为存量授信业务不合规,应根据存量授信业务期限制定整改方案并进行整改:

商业银行在梳理并整改该等主体的存量授信业务时,应注意以下内容:


1. 在整改完成前,商业银行不得对被整改主体续作或新增授信业务。


2. 授信包括贷款(含贸易融资)、票据承兑和贴现、透支、债券投资、特定目的载体投资、开立信用证、保理、担保、贷款承诺,以及其他实质上由商业银行或商业银行发行的理财产品承担信用风险的业务。


3. 若该等主体中若有金融机构的,商业银行与其开展同业业务时应当遵守法律法规和相关监管部门关于同业业务的相关规定,如《关于规范金融机构同业业务的通知》(银发〔2014〕127号)、《中国银监会办公厅关于规范商业银行同业业务治理的通知》(银监办发〔2014〕140号)等。

(三) 关于主要股东入股商业银行数量的要求

在《股权办法》生效前,关于投资人入股银行数量的规定主要为银监会下发的《中国银监会办公厅关于加强中小商业银行主要股东资格审核的通知》(银监办发〔2010〕115号,2010年4月16日生效,以下简称《主要股东审核通知》)。该规定除适用于中小商业银行的主要股东外,实践中,农村中小金融机构的主要股东一般也参照执行。根据《主要股东审核通知》:同一股东入股同质银行业金融机构不超过2家,如取得控股权只能投(或保留)1家,并应出具与其关联企业情况、与其他股东的关联关系及其参股其他金融机构情况的说明。


但是,《股权办法》第14条对此作出了重大变更。


《股权办法》第14条规定:同一投资人及其关联方、一致行动人作为主要股东参股商业银行的数量不得超过2家,或控股商业银行的数量不得超过1家。根据国务院授权持有商业银行股权的投资主体、银行业金融机构,法律法规另有规定的主体入股商业银行,以及投资人经银监会批准并购重组高风险商业银行,不受本条前款规定限制。


此外,《股权办法》第44条还规定,银监会及其派出机构根据审慎监管的需要,有权限制同一股东及其关联方、一致行动人入股商业银行的数量、持有商业银行股权的限额。


据此,商业银行在配合银监会或其派出机构引导入股商业银行数量不合规的主要股东逐步符合要求的工作时,应注意“2参1控”的适用情形和限制,还应注意“只减不增”的引导原则,具体如下:


1. 在计算入股商业银行数量时,应将同一投资人及其关联方、一致行动人入股商业银行数量合并计算。


2. “2参”仅指作为主要股东参股的商业银行的数量不得超过2家。


3. 不适用“2参1控”的除外情形包括:经国务院授权入股、法律法规另有规定入股,以及经银监会批准并购重组高风险商业银行而入股。


4. 引导原则为持股比例和持股数量“只减不增”,但是,持股比例和持股数量被动增加的除外。持股比例被动增加,主要指因其他股东持股变化,导致该主要股东持股比例增加的情形;持股数量被动增加,主要指因配股等情形,导致该主要股东持股数量增加。

二、关于《股权办法》施行前未经批准持股5%以上股东的强化资格管理

根据《股权办法》第4条规定,投资人及其关联方、一致行动人单独或合计拟首次持有或累计增持商业银行资本总额或股份总额5%以上的,应当事先报银监会或其派出机构核准。因此,对于在《股权办法》施行前,未经银监会或其派出机构批准单独或合计持有商业银行资本总额或股份总额5%以上的股东,应当向银监会或其派出机构申请行政许可,对其是否符合股东资格条件进行审核确认。


根据《实施通知》的要求,该等股东应于《股权办法》施行之日起6个月内(即2018年7月5日前)通过商业银行向银监会或其派出机构提出股东资格申请。在向银监会或其派出机构提出股东资格申请后,若经审核该股东不符合股东资格条件的,银监会或其派出机构将会责令限期改正。


鉴于《股权办法》第27条规定,商业银行应当加强与股东及投资者的沟通,并负责与股权事务相关的行政许可申请、股东信息和相关资料报送等工作,据此,建议商业银行按照所适用的行政许可事项实施办法及其行政许可事项申请材料目录及格式要求(中资商业银行/农村中小金融机构/外资银行)的规定,主动向该等股东收集股东信息及所需提交的文件和相关资料,敦促、协助该等股东按时完成股东资格申请工作。

三、关于金融产品持股的清理规范

商业银行需要对全部金融产品持股情况进行梳理。


根据《实施通知》的要求,除前述主要股东通过金融产品违规持股需要整改以外,若存在单一投资人、发行人或管理人及其实际控制人、关联方、一致行动人控制的金融产品持有同一商业银行股份合计超过该商业银行股份总额5%的情况,同样应当进行整改,直至符合《股权办法》第25条规定的合计不超过商业银行股份总额5%的要求。整改期限原则上为《股权办法》施行之日起一年内,即2019年1月5日前。

四、关于公司章程的清理规范

《实施通知》明确指出,商业银行公司章程不符合《股权办法》第28条规定的,应修改公司章程,并原则上于施行之日起一年内(即2019年1月5日前)完成章程修改工作。


商业银行应及时自行核查现行有效的公司章程。若公司章程中未载明关于股东管理的相关监管要求、股东的权利义务,或未载明下列内容的,则应当修改公司章程:


1. 股东应当遵守法律法规和监管规定。

2. 主要股东应当在必要时向商业银行补充资本。

3. 应经但未经监管部门批准或未向监管部门报告的股东,不得行使股东大会召开请求权、表决权、提名权、提案权、处分权等权利。

4. 对于存在虚假陈述、滥用股东权利或其他损害商业银行利益行为的股东,银监会或其派出机构可以限制或禁止商业银行与其开展关联交易,限制其持有商业银行股权的限额、股权质押比例等,并可限制其股东大会召开请求权、表决权、提名权、提案权、处分权等权利。


根据笔者的梳理,《股权办法》中关于股东权利和义务的规定主要为第7条、第10至13条、第16至19条、第22至23条和第25条,商业银行修改公司章程时应予以重视。

五、关于清理规范工作中的违法违规行为的查处

(一) 关于存在违法违规行为或限期未整改的股东及相关责任的查处

对于在《股权办法》施行前未经批准持股5%以上股东,若未按时提出行政许可申请或限期未改正的,由银监会或其派出机构依照《中华人民共和国商业银行法》第79条要求对该等股东进行查处。


根据《股权办法》第48条规定,商业银行股东或其控股股东、实际控制人、关联方、一致行动人、最终受益人等在股权管理过程中的违法违规行为包括造成商业银行违反审慎经营规则的下列情形:拒绝向商业银行、银监会或其派出机构提供文件材料或提供虚假文件材料、隐瞒重要信息以及迟延提供相关文件材料、违规开展关联交易的、拒绝或阻碍银监会或其派出机构进行调查核实、主要股东或其控股股东、实际控制人不符合《股权办法》规定的监管要求等。


若股东及相关负责人在股权管理过程中或清理规范工作中存在违法违规行为或限期未整改的,银监会或其派出机构根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第37条规定,可以责令商业银行控股股东转让股权;限制商业银行股东参与经营管理的相关权利,包括股东大会召开请求权、表决权、提名权、提案权、处分权等。

(二) 对存在违法违规行为或限期未整改的商业银行及相关责任人的查处

根据《股权办法》第26条规定,商业银行的相关责任人包括作为处理商业银行股权事务的第一责任人的商业银行董事长、作为处理股权事务的直接责任人的董事会秘书,以及应当承担股权事务管理的最终责任的董事会。


根据《股权办法》第47条规定,商业银行在股权管理过程中的违法违规行为包括未按要求及时申请审批、提供虚假的或者隐瞒重要事实的文件或资料、未按规定制定公司章程明确股东权利义务、未按规定开展关联交易和拒绝或阻碍监管部门进行调查核实等。


若商业银行在股权管理过程中或清理规范工作中存在违法违规行为或限期未整改的,银监会或其派出机构应当责令限期改正,逾期未改正或者其行为严重危及该商业银行的稳健运行的,经银监会或其省一级派出机构负责人批准,可以区别情形,按照《中华人民共和国银行业监督管理法》第37条规定采取相应的措施:

1. 责令暂停部分业务、停止批准开办新业务;

2. 限制资产转让;

3. 责令调整董事、高级管理人员或者限制其权利;

4. 停止批准增设分支机构。


监管部门负责人已经表示,将通过加强《股权办法》宣传培训、严格股东资质、把中小商业银行股东与股权作为公司治理重点内容纳入2018年现场检查计划、加强对商业银行及股东违法违规行为的查处力度等举措,积极推动《股权办法》的施行。笔者认为,商业银行应当加强对股权事务的管理,完善公司治理结构。作为金融监管的大年,监管态势已然明确,根据《股权办法》等相关规定的清理规范工作已刻不容缓。

朱   蕾     国浩上海办公室合伙人

李开叶     国浩上海办公室律师

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