【推荐】商业银行投资非标资产法律风险防控

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来源：正策法观

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信贷规模收缩，不良贷款大幅上升，净利润负增长，银行业在中国经济面临转型的新环境下面临新的机遇和挑战。 不少股份制商业银行、城商行、农商行尝试将理财或同业资金以直接或间接方式投资于“非标准化债权”以期实现资产的保值及增值。

那么商业银行投资非标资产的业务模式有哪些？这些业务在开展过程中将面临哪些风险？如何对这些风险进行防范？正策律师结合多年项目实践，将相关认知和经验论述如下。

非标准化债权：指未在银行间市场及证券交易所市场交易的债权性资产，包括但不限于信贷资产、信托贷款、委托债权、承兑汇票、信用证、应收账款、各类受（收）益权、带回购条款的股权性融资等。

商业银行投资非标资产的业务模式

一、通道类

商业银行自行负责前期尽职调查及投后管理，通道方仅负责账户管理、清算分配及提供或出具必要文件已配合商业银行管理财产等事务，不承担积极主动管理职责。

二、投资类

商业银行以理财、同业或自有资金购买信托公司、证券公司、基金子公司等的资管类产品。

商业银行投资非标资产的三类风险

一、合规风险

监管部门根据商业银行与不同金融机构的合作颁布了相应的法律法规，商业银行在投资具体项目时应当根据监管要求对项目合规性进行审核。

二、管理风险

由于非标资产的交易结构环环相扣，交易主体数量较多，无论是通道类还是投资类业务，商业银行在投资具体项目时都将面临管理风险。

三、兑付风险

鉴于目前的经济形势，各个项目都将面临一定的兑付风险。

三类风险的分析及防范

一、合规风险

以法律、监管法规为依据，结合银行自身的财务指标、风险指标、项目情况分析投资行为是否合法合规。具体法律法规罗列如下：

二、管理风险

通过优化交易结构、设计资金投入模式、细化主动管理责任等方式切入防范项目的管理风险。

优化交易结构：实践中经常遇到融资方本身资质或项目资质问题导致项目无法正常开展。通过优化交易结构，使得融资方增信能力提升最终完成融资。试举一例：

某房地产开发商保障房项目需要融资，但由于开发商及项目本身资质问题，如果直接以该开发商作为融资方发行信托计划将得不到市场上投资者的认可。我们建议让该开发商寻找一家在项目当地得到政府认可的为政府做代建工程的工程公司作为形式融资方，通过受让该工程公司的应收账款成立财产权信托，通过此交易结构，还款主体从原来的开发商本身变为当地政府（应收账款债务人），该项目的增信大大加强，成功完成融资。

设计资金投入模式：某些股权类（名股实债）投资项目，由于投入资金较大，一次性投入可能导致投资风险过于集中，通过设计分阶段资金投入模式可以来避免该风险的发生。试举一例：

某高速公路项目公司股权投资项目，项目总融资金额为30亿元，我们建议项目发起方分三期发行信托计划，一方面可以减小在短时间内募集较多资金的压力，一方面分散了投资风险。在分三期投入的同时，还设定了加速到期条款，资金方在投入任一一期资金后如发现项目未达到预期效果的，可以终止后期投入，并可以向融资方要求前期已投入本金和收益加速到期。

细化主动管理责任：银行通道类业务由于银行作为项目发起方，常常需要承担主动管理责任，包括但不限于事前尽职调查、事中投后管理、事后催收欠款等。

前述管理责任一般会在银行与通道方的财务顾问、投资顾问协议中进行约定。如何细化主动管理责任做到与项目本身商业风险区分将是这项工作的难点所在。我们通过丰富的理论和实践经验，针对每个不同项目细化管理责任，避免项目发生风险时，银行无任何理由为项目刚兑的情况发生。

三、兑付风险

从事前、事中、事后三个节点入手设计一系列触发、救济、风险识别、不良资产处置机制，以应对可能发生的兑付风险。

前述事后处置方案为常规处置手段，虽然法律思路清晰但可能面临处置周期长、众多债权人分享债权、抵押物价值下降等不利因素。因此需要设计专门的不良资产处置结构达到快速处置不良资产的效果。试举一例：

一房地产融资项目发生违约情况，抵押物为97套房屋，如果按常规思路处置势必面临处置结果不确定，周期较长的困境。但如果按照如下方式可以高效实现清收：债务人先与债权人达成调解协议，将抵押物全部用于抵偿债务。双方办理过户后，债权人以前述房屋为实物出资与另一股东成立项目公司，项目公司以前述房屋为抵押向银行申请贷款。债权人另有一关联公司为该项目公司的合作方，项目公司以该笔贷款向债权人关联公司购买服务支付服务费用，最终实现了款项的回收。

各类投资品的关注点

下面我们根据实践操作中总结的经验，将各类投资品中的通常关注点和特别关注点罗列。

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